与君谈孙子兵法在法庭上的灵活运用

来源:中廉传媒网 发布时间:2021-12-06 分享按钮

作者:讷建宏

少年读孙子兵法,知道了这个是孙武在春秋末期所写的一部最完美的军事巨著;青年时读孙子兵法感悟了作者的丰富哲学理论、辩证思想和战略理论;做律师之后再重温孙子兵法,又体验了他关于破解“利害、胜负、攻守、敌我”等矛盾的战略战术,完全可以运用每个个案之中!当然,我不否认孙子兵法在市场经济建设中的商场之巨大作用,我要强调的是作为法律人,为了让当事人在个案中充分享受到公平正义的阳光,也应该熟练掌握孙子兵法。

由于时间关系,今天我主要是谈谈孙子兵法中的技战术在庭审中的运用。

一,釜底抽薪在庭审中的运用

釜底抽薪说的是,把柴火从锅底抽掉,没有了燃火的柴,锅里的水就烧不开了。釜底抽薪在历史上还有过典故,一个发生在春秋战国时期的齐鲁两国之间,当时的鲁国在孔子等大臣的辅佐下,大治。齐国的齐景公深感不安,后与齐大夫黎弥商量,黎弥说,鲁定公好色,我们以美女献之既可交好,又可让孔子等人弃鲁而去。后来的事实证明齐国用“美人计”将鲁国的孔子等人气走,从而达到“抽薪”的目的。还有东汉末年袁绍与曹操在乌巢的之战,曹操一战“抽薪”,毁烧了袁绍一万车粮草,使袁绍粮草供应断了,军心浮动,从而败回河北一蹶不振。律师代理当事人的案件也是一样,要熟悉孙子兵法,灵活善用其于各类案件中。还记得我在上世纪九十年代末办的一个强奸致死案件,让市中级人民法院采纳了我的无罪辨护观点,用的什么招,就是“釜底抽薪”,在该案的控方出示证据时,我发现公检两家都没有对被害人提供的精液进行司法鉴定,我遂当庭申请,法院采纳了我的鉴定申请之后,司法鉴定结果否定了被告人是强奸的行为人,从而被无罪释放回家。民商事案件也是一样的,上月刚刚网上审理的一个合同纠纷案件,庭审质证时,我发现原告方的第一个到第六个证据全部是域外的,不仅没有原件而且没有经过合法的认证、公证,这六个主要证明我的当事人违约侵权证据被我依法否定了,锅底的“薪”没了,锅里的水还能开吗?案件结果的走向,谁都知道。原告要调解,我断然拒绝了。

二,借刀杀人在庭审中的运用

借刀杀人指的是以子之矛攻子之盾的庭审技战术,也包括用对方在另一个案件的生效判决书自认的事实,等等。总而言之,借刀杀人是用对方或第三方的有效证据来达到否定对方的诉讼请求之目的。比如说,笔者曾办理一件商品房买卖合同案件被告(消费者)案,案件的争议焦点是开发商交付的房屋是否具备合同要件?开发商出示了所有的证据,都证明其交付的房屋早已达到入住条件,但当我拿出一份生效判决书时,原告方当庭撤诉,因为在另一个开发商与施工方的建设工程合同纠纷案件中,该开发商拿出来了该商品房消防不合格的证据,从而开发商胜诉。但是这个建设施工合同案件的生效判决书被我借用到本商品房买卖合同之中,开发商撤诉是其明智之举。

以子之矛攻子之盾,在刑事辩护案件中也可以常态化。我们做刑事案件的律师都知道,做为被告人的律师享有的调查取证权,是一种在时间、地域等方面均有限制的权利。因此,优秀的刑事辩护律师往往都会运用“以子之矛攻子之盾”的技战术,比如在庭前会议的“非法证据排除”时,比如在庭审质证时,还包括在检察起诉阶段的“认罪认罚”中。我去年夏天在杭州市办理了一件赌博案,就是运用“以子之矛攻子之盾”的技战术,我先找出同一类案件的被告人,在同年同月的判决书对比,发现本案量刑意见过重,遂庭前主动和公诉人沟通,争取了公诉人的同意,庭审之中公诉人主动纠正了自己的量刑意见,为被告人减少了二个月的刑期,使公诉人、被告人、审判长三方都满意了,案结亊了!

责任编辑:梁琴